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債轉股操作實務(附新三板案例分析)

來源:互聯網發布時間:2016-03-22 01:02:17

債轉股操作實務(附案例分析)一、債權轉股權的涵義(簡稱債轉股)根據2011年11月23日國家工商行政管理總局令第57號公布的《公司債權轉股權登記管理辦法》(以下簡稱《辦法》)第二條的規定,債轉股的涵義為:本

 

債轉股操作實務
(附案例分析)

一、債權轉股權的涵義(簡稱“債轉股”)

根據2011年11月23日國家工商行政管理總局令第57號公布的《公司債權轉股權登記管理辦法》(以下簡稱“《辦法》”)第二條的規定,債轉股的涵義為:“本辦法所稱債權轉股權,是指債權人以其依法享有的對在中國境內設立的有限責任公司或者股份有限公司(以下統稱公司)的債權,轉為公司股權,增加公司注冊資本的行為。”

(一)公司制企業債轉股的形式

1、不改變公司的注冊資本,只發生股東的變更。這種情況只能在公司股東不能清償債務的情況下,將其持有的公司股權轉讓給債權人,從而折抵債務,這種轉讓可能在股東之間,也可能在股東與股東以外。簡明一點的意思,就是股東將其股權轉讓的收入,沖抵債務。

2、增加公司注冊資本。即增加股東或股東股權,也就是債權人對公司(債務人)所享有的合法債權轉變為對公司的投資,從而增加公司的注冊資本。例如甲公司擁有對A公司的債權100萬元,A公司注冊資本為100萬元,A公司股東為乙公司。現甲公司經與乙公司協商,將債權100萬元增加A公司注冊資本100萬元。則債轉股后,A公司注冊資本為200萬元,甲和乙均為A公司股東。

3、企業改制時的債權出資。債務人為非公司企業法人時,利用其轉制為公司的機會,債權人作為出資人,將債權作為擬設公司的投資,待公司成立后取得相應股權。

《辦法》中的債轉股指的僅是第2種情形,債轉股屬于增資,且不適用于債權人以其擁有的第三方的債權對被投資公司進行投資;且債轉股不適用于公司設立,只適用于公司設立之后的增資,因為在被投資公司設立之前,由于此類債權沒有相應的法律主體不可能存在,因此債權轉股權不適用于公司設立。

(二)上市公司的債轉股

《辦法》不僅規定可以對有限責任公司的債權進行債轉股,而且對股份有限公司的債權也可以債轉股。因此,上市公司的債轉股在工商局層面也具有可行性。但由于上市公司的增資除了資本公積、留存收益轉增資本外,均需要證監會嚴格的審核程序。

二、可以轉為股權的債權類型

根據《公司法》中對非貨幣性資產出資的條件要求為可評估和可轉讓,《辦法》第三條對可轉為股權的債權進行了限定,僅為三種:

(一)合同之債:“公司經營中債權人與公司之間產生的合同之債轉為公司股權,債權人已經履行債權所對應的合同義務,且不違反法律、行政法規、國務院決定或者公司章程的禁止性規定。”可轉為股權的合同之債須滿足兩個條件:一為債權人已經履行債權所對應的合同義務;二為不違反法律、行政法規、國務院決定或者公司章程的禁止性規定。

(二)人民法院生效裁判確認的債權:“人民法院生效裁判確認的債權轉為公司股權。”非合同之債,如果經法院的裁定文書或判決文書的確認,也可以轉為股權。

(三)和解協議確定的債權:“公司破產重整或者和解期間,列入經人民法院批準的重整計劃或者裁定認可的和解協議的債權。”

《辦法》第四條還規定了多人之債的處理方式:“用以轉為股權的債權有兩個以上債權人的,債權人對債權應當已經作出分割。”也就是說,在作出債轉股的決議之前,債權人必須先把債權分割清楚,以免引起不必要的糾紛。《辦法》第五條明確規定了法律、行政法規或者國務院決定規定債權轉股權須經批準的,應當依法經過批準。

三、債轉股應履行的程序

(一)債轉股的評估

根據《公司法》第27條的規定:“ 股東可以用貨幣出資,也可以用實物、知識產權、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產作價出資;但是,法律、行政法規規定不得作為出資的財產除外。對作為出資的非貨幣財產應當評估作價,核實財產,不得高估或者低估作價。法律、行政法規對評估作價有規定的,從其規定。”以債權出資的,應履行評估程序。

又根據《辦法》第七條的規定:“用以轉為股權的債權,應當經依法設立的資產評估機構評估。債權轉股權的作價出資金額不得高于該債權的評估值。”而且,由于《辦法》規定,股東(大)會決議應當確認債權作價出資金額,因此,實務操作中也需要股東大會在評估后,對評估價格進行確認,并形成決議。

(二)債轉股債權的驗資程序

根據《辦法》第八條的規定:“債權轉股權應當經依法設立的驗資機構驗資并出具驗資證明。”驗資證明應當包括下列內容:

(1)債權的基本情況,包括債權發生時間及原因、合同當事人姓名或者名稱、合同標的、債權對應義務的履行情況;

(2)債權的評估情況,包括評估機構的名稱、評估報告的文號、評估基準日、評估值;

(3)債權轉股權的完成情況,包括已簽訂債權轉股權協議、債權人免除公司對應債務、公司相關會計處理;

(4)債權轉股權依法須報經批準的,其批準的情況。

(三)債轉股的工商登記變更程序及手續

根據《辦法》第九條、第十條的規定,債權轉為股權的,公司應當依法向公司登記機關申請辦理注冊資本和實收資本變更登記。公司申請變更登記,除按照《公司登記管理條例》和國家工商行政管理總局有關企業登記提交材料的規定執行外,還應當分別提交以下材料:

(1)屬于本辦法第三條第(一)項規定情形的,提交債權人和公司簽署的債權轉股權承諾書,雙方應當對用以轉為股權的債權符合該項規定作出承諾;

(2)屬于本辦法第三條第(二)項規定情形的,提交人民法院的裁判文;(3)屬于本辦法第三條第(三)項規定情形的,提交經人民法院批準的重整計劃或者裁定認可的和解協議。

綜上所訴,企業在準備債轉股登記資料清單時,至少應準備以下資料:(1)債轉股合同;(2)股東會審議債轉股決議;(3)股東會確認債權作價出資金額決議;(4)驗資報告;(5)修改后的《公司章程》;(6)股東的主體資格證明;(7)債權轉股權承諾書/裁判文書/和解文書等。

四、債轉股的涉稅處理

根據國家稅務總局公告2010年第19號:企業取得財產(包括各類資產、股權、債權等)轉讓收入、債務重組收入、接受捐贈收入、無法償付的應付款收入等,不論是以貨幣形式、還是非貨幣形式體現,除另有規定(指財稅[2009]59號)外,均應一次性計入確認收入的年度計算繳納企業所得稅。

又根據《關于企業重組業務企業所得稅處理若干問題的通知》(財稅[2009]59號)第四條(二)款3項規定:“發生債權轉股權的,應當分解為債務清償和股權投資兩項業務,確認有關債務清償所得或損失。”第六條(一)款規定:“企業發生債權轉股權業務,對債務清償和股權投資兩項業務暫不確認有關債務清償所得或損失,股權投資的計稅基礎以原債權的計稅基礎確定。企業的其他相關所得稅事項保持不變。”

會計處理,一般按照財會函[2008]60號,《上市公司執行企業會計準則監管問題解答》(2009年第2期,總第2期),《企業會計準則解釋第5號》第5號處理。另外《企業會計準則第12號——債務重組》第六條和第十一條對于債轉股的會計處理進行了規范。

債轉股案例分析

2009年1月16日,能達公司因購買一批原材料欠智華公司貨款1000萬元。由于能達公司資金周轉困難,雙方于2010年5月8日達成了債務重組協議,協議約定能達公司以其100萬股普通股抵償所欠智華公司的1000萬元貨款,能達公司普通股的面值為1元,協議生效日能達公司的市價為8元每股,豁免能達公司200萬元的債務。

(1)新會計準則下的賬務處理

根據新會計準則,債轉股業務中債務人應將債權人豁免的債務確認為收益并計入營業外收入;債權人應將對債務人作出的讓步確認為損失并計入營業外支出,同時按照享有股權的公允價值確定取得股權的入賬價值。本案例中,重組債務的賬面價值為1000萬元,債轉股后能達公司增加股本100萬元,增加資本公積100×(8-1)=700(萬元),同時確認債務重組收益1000-100-700=200(萬元);智華公司應按享有能達公司股份的公允價值確認長期股權800萬元,同時確認債務重組損失200萬元。

(2)債轉股業務的所得稅處理

根據債務重組的條件和內容不同,債轉股的所得稅處理分為一般性處理和特殊性處理兩種情況。在一般性處理的情況下,依據規定,債轉股業務中債務人應將債權人對其作出的讓步確認為債務重組收益;債權人應將對債務人作出的讓步確認為債務重組損失,并按公允價值確定取得股權的計稅基礎。本案例中,能達公司應確認債務重組收益200萬元;智華公司應按公允價值確認對能達公司的長期股權投資800萬元,同時確認債務重組損失200萬元。由此可見,在一般性處理的情況下,債轉股業務的所得稅處理與新會計準則的處理是一致的,與企業會計制度的處理則存在著明顯的差異。

如果債轉股業務符合特殊性處理條件,依據財稅〔2009〕59號文件的規定,債務人可暫不將債權人對其作出的讓步確認為債務重組所得。同時,債權人暫不將其對債務人作出的讓步確認為債務重組損失,其取得的股權投資的計稅基礎按原債權的計稅基礎確定。本案例中,如果符合特殊性處理條件,能達公司當年暫不確認債務重組所得200萬元;智華公司也暫不確認債務重組損失200萬元,同時按該債權的賬面價值1000萬元確認對能達公司長期股權投資的計稅基礎。由此可見,在特殊性處理的情況下,債轉股業務的所得稅處理與企業會計制度的處理是一致的,與新會計準則的處理則存在著明顯的差異。

需要說明的是,依據國稅發〔2009〕88號文的規定,企業因債轉股業務確認的債務重組損失,需經稅務機關批準后方可在稅前扣除。此外,依據財稅〔2009〕59號文件規定,債轉股業務如果符合特殊性處理條件,且債務人因債轉股確認的所得額占該企業當年應所得額50%以上的,債務人可以在5個納稅年度的期間內,均勻將債務重組所得計入各年度的應納稅所得額。

五、債轉股合規性和經營資質案例解析

實務問題1:如何核查債轉股的合法合規性?

問題解析:

在擬于新三板掛牌的企業中,常會遇見股東以債權出資的情況。為了核查公司債轉股的合法合規性,建議采取如下措施:

1.核查債權形成的轉賬憑證、協議等,以確認債權形成的目的和方式、債權形成的真實性。

2.核查債權憑證、工商登記信息、債轉股的股東會決議、該次債轉股的驗資報告等,用以確認債轉股的程序是否合法合規。

3.核查債權出資股東的《關于債權出資的說明與承諾》。

法律依據:

《公司法》第二十七條規定,股東可以用貨幣出資,也可以用實物、知識產權、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產作價出資;但是,法律、行政法規規定不得作為出資的財產除外。

對作為出資的非貨幣財產應當評估作價,核實財產,不得高估或者低估作價。法律、行政法規對評估作價有規定的,從其規定。

《公司注冊資本登記管理規定》第七條規定,債權人可以將其依法享有的對在中國境內設立的公司的債權,轉為公司股權。

轉為公司股權的債權應當符合下列情形之一:(一)債權人已經履行債權所對應的合同義務,且不違反法律、行政法規、國務院決定或者公司章程的禁止性規定;(二)經人民法院生效裁判或者仲裁機構裁決確認;(三)公司破產重整或者和解期間,列入經人民法院批準的重整計劃或者裁定認可的和解協議。

用以轉為公司股權的債權有兩個以上債權人的,債權人對債權應當已經作出分割。

債權轉為公司股權的,公司應當增加注冊資本。

已掛牌實例:

天源熱能(833986);轉讓類型:協議;所屬行業:電力、熱力生產與供應業;掛牌時間:2015年10月23日。

公司股東禹州市石油天然氣有限公司以支持天源熱能經營發展為目的,采取借款、墊付款項等方式向公司提供資金。2014年9月25日,公司通過股東會決議,將原貨幣出資4700萬元修改為債權轉股權出資;2014年9月25日,公司與股東禹州市石油天然氣有限公司簽訂債轉股協議;上述出資于2014年9月30日經過河南金奕源會計師事務所驗資并出具了豫金奕源所驗字[2014]第0038號驗資報告;禹州市工商行政管理局核準了上述變更事項并核發了新的《企業法人營業執照》。

律師認為,禹州市石油天然氣有限公司對公司的債權屬于貨幣性負債,債權金額確定,此次債轉股雖未經評估,但經過股東會決議及驗資報告審驗,禹州市工商行政管理局核準并核發了新的《企業法人營業執照》,因此債轉股程序合法合規。

實務問題2:如何核查自有資產管理、受托資產管理、投資顧問服務、不動產經營管理是否需要取得必要的資質?

問題解析:

為了核查公司自有資產管理、受托資產管理、投資顧問服務、不動產經營管理是否需要取得必要的資質,建議采取如下措施:

(1)查驗公司的工商登記材料及《營業執照》;

(2)查驗基金業協會向公司頒發的《會員證書》;

(3)查驗公司的《私募投資基金管理人登記證書》;

(4)查驗公司擁有的由商務委員會頒發的《企業境外投資證書》;

(5)核查公司的稅務登記證、組織機構代碼證、開戶許可證等。

法律依據:

《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法(試行)》第五條:“私募基金管理人應當向基金業協會履行基金管理人登記手續并申請成為基金協會會員。”

已掛牌實例:

中城投資(833880);轉讓類型為協議;所屬行業:

其他金融業;掛牌時間:2015年10月26日。

自有資產管理指公司使用自有資金的直接投資,公司通過股權投資、夾層投資、信托投資等方式投入到房地產產業鏈相關企業。中城投資從事自有資產管理業務無需要取得任何其他資質許可。

公司投資顧問服務主要是指公司為企業客戶提供融資顧問服務、投資顧問服務和投后管理顧問服務,以及為信托公司提供對所投項目的投后管理服務、為企業提供IPO上市的顧問咨詢服務。中城投資從事投資顧問服務業務無需要取得任何其他資質許可。

不動產經營收入主要指房屋租賃收入。中城投資從事不動產經營管理業務無需要取得任何其他資質許可。

中城投資受托資產管理業務分為:(1)基金型管理:公司通過私募的方式,向潛在的合格投資人募集資金,發起設立有限合伙型基金,并擔任基金管理人管理基金;(2)非基金型管理:主要指根據委托方提供的資金以及時間要求,選擇合適的項目進行投資,投資到期后,公司向委托方支付投資本金和預期的回報,同時向委托方收取受托管理費用。根據《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法(試行)》第五條:“私募基金管理人應當向基金業協會履行基金管理人登記手續并申請成為基協會會員。”

2015年8月8日,證券投資基金業協會向中城投資核發了中城投資《會員證書》(編號:00000495),會員代碼T1000495,有效期2015年8月8日至2017年8月7日。公司下屬4家子(孫)公司/有限合伙中城未來、北京賦比興、天津賦比興、上海岳侖投資管理有限公司已在中國證券投資基金業協會進行私募投資基金管理人登記。

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